Позиция Ассоциации резидентов виртуальной зоны Грузии относительно методических указаний, изданных 29 декабря 2022 года Юридическим лицом публичного права Службой доходов, «О налогообложении налогом на прибыль резидентов виртуальной зоны» (приказ N33544)

В декабре 2010 года Парламентом Грузии принят Закон Грузии «О зонах информационных технологий» (Законодательный вестник Грузии, 74, 24.12.2010), что подразумевает предоставление статуса виртуальной зоны юридическому лицу, осуществляющему деятельность в области информационных технологий. Согласно этому закону, «резиденты виртуальной зоны» освобождаются от налога на прибыль, полученной ими от создания продуктов информационных технологий и их поставки за пределы Грузии.

За последнее десятилетие Служба доходов никогда не ставила под сомнение происхождение продукта информационных технологий, созданных резидентами виртуальной зоны, и не предъявляла какие-либо предусловия для использования предоставленной законом налоговой льготы. Следует отметить, что за этот период не было ни адаптации налогового режима к какому-либо другому аналогичному типу компаний, ни изменения законодательства или нормативных актов. Однако с 2021 года Служба доходов неожиданно изменила налоговый подход к налогообложению «резидентов виртуальной зоны», что повлекло за собой массовый аудит и наложение налогов и штрафов на компании. Процесс проверок и штрафов продолжается и сейчас, в некоторых компаниях аудит ведется уже почти год, что мешает стабильному функционированию этих компаний.

Служба доходов и орган по рассмотрению налоговых споров при Министерстве финансов Грузии – Совет по рассмотрению споров, при обосновании принятых решений, в основном опирались на приказы – методические указания, изданные в различное время начальником Службы доходов, в частности, N42644 от 31 декабря 2021 года; N7547 от 25 марта 2022 года; N33544 от 29 декабря 2022 года.

Каждое новое методическое указание отменяло предыдущее и устанавливало другие подходы к вопросам налогообложения, что однозначно свидетельствует о том, что контролирующий орган за этот короткий промежуток времени неоднократно менял свою позицию относительно правовых оснований налогообложения компаний, обладающих статусом виртуальной зоны. Помимо начисленных налогов и санкций, данным подходом компаниям нанесен дополнительный финансовый и моральный ущерб.

В первой версии методических указаний речь шла о том, что продукт, по сути, должен производиться в Грузии, что позднее было исправлено и изъято, а также речь шла о том, что заработная плата этих компаний должна была соответствовать 40% от выручки, что позднее также было изъято, однако до изменения последних подходов несколько компаний были оштрафованы именно по последним основаниям (в том числе с применением 40%-ного порога). Кроме того, согласно второму методическому указанию Службы доходов, одной из причин наложения штрафных санкций на компании, обладающие статусом резидента виртуальной зоны явилось несоответствие выплачиваемой ими заработной платы рыночным ценам, что по многим причинам сделало исчисление налогов этими компаниями совершенно непредсказуемыми. Известно, что согласно Налоговому кодексу вообще не поясняется понятие рыночного размера заработной платы (пояснены лишь рыночная цена товаров и услуг), поэтому совершенно непонятно, каким образом должна определяться указанная рыночная цена в условиях, когда заработная плата такого персонала на рынке труда может резко отличаться, исходя из места найма сотрудников, их специализации и квалификации.

Ассоциация лиц виртуальной зоны Грузии в постоянном режиме представляла в Министерство Финансов и Службу доходов обоснованные вопросы и комментарии по первым и вторым методическим указаниям, делилась опытом бизнеса и представляла соответствующие предложения, которые вносили ясность в регулирование определенных вопросов. Третьим методическим указанием был изменен подход относительно того, в каких случаях деятельность лица следует считать деятельностью в области информационных технологий, осуществляемой на территории Грузии, и, соответственно, информационные технологии, созданные в рамках такой деятельности, следует считать созданными в Грузии.

В частности, продукты программного обеспечения считаются созданными в Грузии, если их создание по существу осуществляется непосредственно работником (работниками) и/или учредителем (учредителями) – резидентом, в том числе для создания продуктов программного обеспечения возможно приобретение резидентом виртуальной зоны услуг. При этом, даже в том случае, когда лицо создает информационные технологии только через учредителя-резидента и не имеет нанятых лиц соответствующего профиля, будет считаться, что его деятельность соответствует требованиям Закона Грузии «О зонах информационных технологий», а также требованиям Кодекса и будет считаться, что выполнены требования, установленные пунктом «р» части первой статьи 99 Кодекса, для использования налоговых льгот. Соответственно, дивиденды, выданные учредителю-резиденту, больше не будут подлежать переквалификации их налоговым органом в заработную плату.

Также в приказе мы читаем, что если продукт программного обеспечения создается непосредственно и в значительной степени работником(-ами), то будет считаться, что информационные технологии, которые была предоставлена ​​за пределы страны, в значительной степени созданы на территории Грузии. Соответственно, распределение полученной чистой прибыли учредителям с целью получения налоговых льгот по налогу на прибыль, на основании подпункта “p” части первой статьи 99 Кодекса, будет освобождено от налога на прибыль. 

Однако в третьем методическом указании не говорится, об обязательности найма сотрудника(ов)-программиста(ов) непосредственно на территории Грузии, а также нет ссылки на их резидентство, как это было определено в случае с программистом-учредителем. Соответственно, в течение всего истекшего периода позиция контролирующего органа, что якобы цели настоящего закона (развитие грузинской ИТ-отрасли, трудоустройство местных ИТ-специалистов и т. д.) грубо нарушались компаниями, обладающими статусом виртуальной зоны, оказалась ошибочной. Кроме того, пока неизвестно каков будет подход ведомства к соотношению местных и иностранных сотрудников, и как представленный документ будет имплементирован на практике. Думаю, важно получить дополнительные разъяснения по этим вопросам.

Как известно, налоговое законодательство Грузии состоит из Конституции Грузии, международных договоров и соглашений, Налогового кодекса и подзаконных нормативных актов, принятых только в соответствии с ними. Также определяется иерархия в налоговом законодательстве, и тот закон или подзаконный акт, находящийся на вершине указанной иерархии, имеет преимущественную юридическую силу в налоговом законодательстве. Даже в этом случае, в соответствии с первой статьей Закона «О зонах информационных технологий», порядок налогообложения и освобождения от налогов устанавливает Налоговый кодекс Грузии. А при налоговом администрировании приоритет отдается иерархически вышестоящему законодательному акту, в данном случае это Налоговый кодекс Грузии.

Соответственно, позиция Ассоциации в отношении уточнения законодательства остается неизменной. Мы считаем, что только четкие и точные формулировки в законе обеспечат стабильную и бесперебойную работу компаний в будущем.